知识产权侵权法律评论

Android第三方软件市场法律风险分析

随着移动互联网兴起，苹果和谷歌两大巨头的产品互相竞争，同步风靡全球。苹果占领了高端手机市场，谷歌则凭借Android手机操作系统为解决方案在高中低三个市场的份额均不断提升。其中在线软件商店的也是竞争中重要一环。先说一下在线软件商店是干啥的？根据笔者作为用户的体验，在线软件商店是专门用于为各种智能手持设备，如手机、平板电脑等在线实时安装软件的网站。在线软件商店是移动互联网重要一环，没有了它，智能手持设备就象没有安装任何程序的电脑，价值很小。

面对硬件产品无比强大，并把软件设计作为自己灵魂的强大竞争对手苹果公司，谷歌深谙众人拾柴火焰高的道理，与苹果公司的硬件只支持一个App Store在线软件商店不同，谷歌不禁止用户安装来自第三方在线软件商店的软件。因此谷歌的Android在线软件商店可谓百花齐放，不仅有官方的Android Market，也有互联网巨头亚马逊公司运营的支持Android设备的App Store，国内的网站近来更如雨后春笋般冒了出来，如豌豆荚、91、安卓市场等，还有电信运营商运营的Android改版手机的电子市场，手机厂商的电子市场，就连搜索引擎大佬百度也耐不住寂寞，推出了Android第三方市场的软件搜索服务，专门索引第三方市场。

目前谷歌的Android手机市场份额很大一部分时从定制手机鼻祖联发科那里争夺来的，谷歌不仅学会了联发科的定制、抢到了联发科的市场，也继承联发科手机的“山寨性”，从在线软件商店的情况看，谷歌的第三方在线软件商店多数有点山寨。从产业的规范有序发展而言，这些市场存在不少法律问题。

一、盗版应用软件问题。用盗贼横行来形容包括官方Android Market在内的全部Android在线软件商店都并不为过，区别就是五十步和一百步之间而已。比如在谷歌官方电子市场里有非常多的金庸、古龙小说和全集，笔者还下载并阅读了著名科幻小说《三体》应用（事后购买了一套正版书）这些书籍的应用程序明显都是盗版的。当然，非国内的官方和大公司运营的在线软件商店还是有底线的，一般不会把盗版应用放到推荐位，在收到版权人侵权通知后也会删除相关应用。而国内很多市场则更过分，比如，它们经常把国外在线软件商店的热门的付费应用推荐用户免费下载，完全无视版权的存在。

有朋友可能会问，这些在线软件商店可以享受版权避风港待遇，在收到侵权通知后删除相关盗版应用即可以免责吗？答案是否定的，不论是官方的还是第三方的在线软件商店，其内容均经过了商店运营者的审查，并且对内容进行了分类和介绍，所有的软件均只有一个下载地址，这些都不符合《信息网络传播权保护条例》规定的网络服务提供商的要求，笔者认为这些在线软件商店运营者的法律地位是内容提供商，应当为其侵权内容与上传者共同承担连带法律责任。另外有个问题，笔者看到类似豌豆荚、木蚂蚁之类的国内第三方市场的所有应用软件都是免费的，都靠软件内置广告盈利，这个商业模式似乎很难持久。

二、修改软件问题。Android平台上多数软件为免费软件，主要依靠广告作为盈利模式，但很多第三方下载市场杀鸡取卵，向用户提供去广告软件版本，让软件开发者完全没有盈利，这个行为的危害性也不小，属于比较严重的侵权问题。如果版权人维权的，第三方市场将承担侵权责任（笔者曾代理过迅雷诉超级兔子去迅雷软件广告案中的超级兔子一方，但该案中，迅雷公司自身也提供超级兔子的去广告版迅雷软件下载，因此，该案笔者为兔子方做了不侵权抗辩）。

三、恶意软件问题。今年的央视3-15晚会曝光了网秦和飞流软件涉及恶意软件，设局强迫用户付费购买杀毒软件的案件，后来此事工信部调查似乎不了了之，至今没有定论。该案发生在塞班平台上，但Android平台上类似问题也有，部分不良电信增值服务提供商在Android应用软件上内置了扣费代码，用户下载该软件后，即会被扣费。扣费软件的渠道有两个，一个是手机经销商在用户购买手机前即安装，另一个则是部分不规范的第三方市场所提供。此类侵害消费者权益问题如果被查处，不排除政府有关部门关停相关的市场。

最后，最近Android平台受到了来自苹果、微软、甲骨文的专利诉讼打击，谷歌因专利储备不足，缺乏博弈工具，导致目前比较被动，这些专利诉讼部分针对硬件商如HTC，部分针对软件，如果有针对应用软件的诉讼，可能提供下载的第三方市场也会被牵连进诉讼甚至承担赔偿责任。

本文作者：游云庭，上海大邦律师事务所合伙人，知识产权律师，电话：8621-52134900，Email: yytbest(@)gmail.com，本文仅代表个人观点。